Research理論研究
增資擴股再思考
在《淺析增資擴股及其注意事項》（文見本刊2010年第七期）一文中，筆者簡要闡述了增資擴股的目的、程序、方式及其注意事項。文章草就后，曾以之為基礎(chǔ)與同事交流過增資擴股問題，在交流中又發(fā)現(xiàn)了幾個新問題，這促使進(jìn)一步深入學(xué)習(xí)相關(guān)知識。在學(xué)習(xí)并請教他人的基礎(chǔ)上，我終于對這些問題有了比較清晰的了解。下面所談的即是和同事交流過程中新發(fā)現(xiàn)的、在增資擴股過程可能遇到的幾個問題，以及我的思考，敬請方家指正。
一、以公積金轉(zhuǎn)增注冊資本需要注意的問題
公積金是公司為了鞏固自身的財產(chǎn)基礎(chǔ)，提高公司的信用和防范意外虧損，依照法律和公司章程的規(guī)定，在公司資本以外積存的資金。設(shè)立公積金是為了防止公司因資本減少而導(dǎo)致償債能力的下降，強化對債權(quán)人利益和交易安全的保護，體現(xiàn)了“資本三原則”中的資本不變原則和資本維持原則。依據(jù)現(xiàn)行《公司法》，公積金包括法定公積金、任意公積金和資本公積金；在會計上，法定公積金又被稱為法定盈余公積金，任意公積金又被稱為任意盈余公積金，兩者合稱盈余公積金；前者是法律術(shù)語，后者是會計術(shù)語，不了解的人有可能會把它們當(dāng)作兩種不同的公積金，這里特地提一下。按照《公司法》第169條規(guī)定，公司公積金的用途之一是轉(zhuǎn)增注冊資本；以公積金轉(zhuǎn)增注冊資本也是現(xiàn)實中比較常見的一種增資擴股方式。需要注意的是，以公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，公積金種類不同，轉(zhuǎn)增比例也不同，下面分述之。
1、以法定公積金轉(zhuǎn)增注冊資本的，依照《公司法》第169條規(guī)定，“法定公積金轉(zhuǎn)為注冊資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%”，也就是說，法定公積金最高轉(zhuǎn)增比例為75%。
2、以資本公積金轉(zhuǎn)增注冊資本的，情形略顯復(fù)雜，需要根據(jù)公司所執(zhí)行的會計制度作具體分析?，F(xiàn)行會計制度包括《企業(yè)會計準(zhǔn)則》（財政部令第33號）、《企業(yè)會計制度》（財會[2000]25號）和《金融企業(yè)會計制度》（財會[2001]49號）。財政部（詳見財會[2006]3號文）鼓勵除非上市公司執(zhí)行新會計準(zhǔn)則（即財政部令第33號，下同），并規(guī)定，執(zhí)行新會計準(zhǔn)則的公司，“不再執(zhí)行現(xiàn)行準(zhǔn)則（即財政部令第5號）、《企業(yè)會計制度》和《金融企業(yè)會計制度》”；《金融企業(yè)會計制度》僅適用于金融企業(yè)，在此不作討論。那么存在兩種情況：一種情況是擬進(jìn)行增資擴股的公司仍然執(zhí)行《企業(yè)會計制度》。《企業(yè)會計制度》明確規(guī)定資本公積各準(zhǔn)備項目（包括接受捐贈非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備、股權(quán)投資準(zhǔn)備和關(guān)聯(lián)交易差價）形成的資本公積金不得轉(zhuǎn)增注冊資本，那么公司在將公積金轉(zhuǎn)增為注冊資本時，不能將全部資本公積都轉(zhuǎn)增為注冊資本，需要扣除不能轉(zhuǎn)增的準(zhǔn)備項目。另一種情況是擬進(jìn)行增資擴股的公司已經(jīng)改為執(zhí)行新的會計準(zhǔn)則。在新會計準(zhǔn)則中資本公積核算內(nèi)容發(fā)生了很大變化，在其項下僅設(shè)置兩個明細(xì)科目：資本（或股本）溢價和其他資本公積。從財政部制定的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——應(yīng)用指南》規(guī)定的核算內(nèi)容中可以看出，“資本公積——資本（或股本）溢價”項下的資金屬于準(zhǔn)資本性質(zhì)，可以直接轉(zhuǎn)增注冊資本；但從新會計準(zhǔn)則及其《應(yīng)用指南》中看不出“資本公積——其他資本公積”中哪些項目可以直接轉(zhuǎn)增資本，哪些項目不能直接轉(zhuǎn)增資本。雖然財政部明確規(guī)定執(zhí)行新會計準(zhǔn)則的公司，不再執(zhí)行《企業(yè)會計制度》；但為穩(wěn)妥起見，在制定增資擴股方案時，仍然應(yīng)當(dāng)遵循《企業(yè)會計制度》的立法精神，剔除“資本公積——其他資本公積”中來源于《企業(yè)會計制度》規(guī)定的不得直接轉(zhuǎn)增注冊資本的項目（具體項目詳見上文）；或者事先咨詢負(fù)責(zé)驗資的會計師事務(wù)所和工商部門，以免給驗資或工商變更登記帶來麻煩。
3、以任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本的，鑒于《公司法》、《企業(yè)會計制度》和新會計準(zhǔn)則均未規(guī)定任意公積金的轉(zhuǎn)增比例，在私法領(lǐng)域，法無明文禁止即為允許，以此而論，任意公積金可以全額轉(zhuǎn)增注冊資本。
二、增資擴股過程中可能涉及到的納稅問題
增資擴股過程中還有可能涉及到繳稅問題。一是以未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本的，用于轉(zhuǎn)增的未分配利潤應(yīng)當(dāng)扣除截至轉(zhuǎn)增時點應(yīng)納未納的稅收金額，因為公司很可能沒有按期繳納稅款，或者繳稅日期晚于轉(zhuǎn)增日期，則在增資擴股時首先需要扣除相應(yīng)的稅款。二是依照國家稅務(wù)總局《征收個人所得稅若干問題的規(guī)定》（國稅發(fā)[1994]89號）和《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號），以未分配利潤和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對自然人股東取得的轉(zhuǎn)增資本數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅（法人股東無需繳稅）。國稅發(fā)[1997]198號文同時規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。
舉例來說，某公司有甲乙兩個股東，甲為法人股東，乙為自然人股東，出資比例為1:1，現(xiàn)擬將未分配利潤10萬元，法定公積金、任意公積金和資本公積金各10萬元按照出資比例轉(zhuǎn)增注冊資本。假設(shè)轉(zhuǎn)增時點與繳稅日期一致，則可供轉(zhuǎn)增的資金數(shù)額共為40萬元，按照出資比例甲乙各應(yīng)獲得20萬元轉(zhuǎn)增資本；但是由于甲為法人乙為自然人，兩者實際取得的轉(zhuǎn)增資本并不一樣。具體而言，作為法人股東的甲由于無需繳稅，實際獲得的轉(zhuǎn)增資本為20萬元；作為自然人股東的乙由于需要繳納個人所得稅，按照現(xiàn)行稅法，乙應(yīng)得未分配利潤和任意公積金各5萬元應(yīng)按照20%的比例繳納個人所得稅（計2萬元），因此實際取得的轉(zhuǎn)增資本僅為18萬元。很多自然人股東可能不了解這一規(guī)定，在制訂增資擴股方案時應(yīng)該予以明確說明。
三、增資擴股時是否需要開設(shè)驗資專戶
在增資擴股時，如果新加入的股東以貨幣出資，是否需要開設(shè)驗資專戶呢（其他情形無需開設(shè)驗資專戶）？對此，國家并無明文規(guī)定，但基于保護投資人權(quán)益和順利通過驗資起見，進(jìn)行增資擴股的公司最好還是開設(shè)一個臨時性的驗資專戶（《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》規(guī)定，“因注冊驗資，存款人可以申請開立臨時存款帳戶”），而不要將新增貨幣出資解入公司基本存款賬戶。因為繳納出資到驗資之間存在時間差，倘若新增貨幣出資解入公司基本存款賬戶，一旦公司在此期間動用基本存款賬戶里的資金（銀行是無法區(qū)分公司支用的究竟是新增出資還是基本存款賬戶中的其他資金的，且作為銀行又無權(quán)拒絕公司動用賬戶中的款項），很可能導(dǎo)致驗資時基本存款賬戶里的資金額低于新增貨幣出資數(shù)額。在此情況下，大多數(shù)銀行都會拒絕出具詢證函，而詢證函、銀行對賬單和進(jìn)賬單“三證”齊全且一致是驗資的基本要求，這樣一來就無法通過驗資。不僅如此，在驗資之前，假如某些公司故意轉(zhuǎn)移新股東繳納的貨幣出資，投資人將不可避免地遭受損失。
總之，為了保護投資人的權(quán)益，順利通過驗資，在增資擴股時，如果新加入的股東以貨幣出資，公司應(yīng)當(dāng)開設(shè)驗資專戶。
四、公積金、未分配利潤如何轉(zhuǎn)增注冊資本
以公積金、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本的，如果公司章程沒有特殊規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照股東實繳的出資比例（詳見《公司法》第35條）、股份有限公司應(yīng)當(dāng)按照股東持有的股份比例（詳見《公司法》第167條）增加股東的注冊資本；如果公司章程有特殊規(guī)定，或者全體股東約定不按出資比率分取紅利，則可以不按股東出資比例（或持股比例）轉(zhuǎn)增注冊資本（詳見《公司法》第35條）。
由于股份有限公司全部資本被分成等額股份，所以股份有限公司以公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本時，經(jīng)常會遇到這樣一個問題，即股東所持股份按比例分配的股利不足1股。舉例來說，某股份公司股東大會決定按股票面額的10％發(fā)放股票股利（即每10股配送1股），對于那些所持股票數(shù)量不是10的整數(shù)倍的股東而言，（如某股東持有該公司12股股份）將會發(fā)生不能領(lǐng)取1股的情況。這種情況應(yīng)如何處理呢？有兩種方法可供選擇，一是將不足1股的股票股利改為現(xiàn)金股利，用現(xiàn)金支付；二是股東相互轉(zhuǎn)讓，湊為整股。需要注意的是，無論采用哪種辦法，都將改變公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)。
五、股份有限公司增資擴股時還應(yīng)考慮募股不足問題
依照《公司法》第86規(guī)定，股份有限公司向社會公開募集股份時，應(yīng)制作招股說明書；而《合同法》第15條明確規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！币簿褪钦f，股份有限公司發(fā)出招股說明書是要約邀請，投資人認(rèn)購股份是要約，承諾權(quán)操之于股份有限公司。但是，《公司法》第87條進(jìn)一步規(guī)定，招股說明書上應(yīng)載明“本次募股的起止期限及預(yù)期未募足時認(rèn)股人可以撤銷所認(rèn)股份的說明”。易言之，如果股份有限公司預(yù)期未募足股份，將失去承諾的權(quán)利，投資人有權(quán)撤銷所認(rèn)股份（當(dāng)然投資人也可以不行使這種撤銷的權(quán)利）。所以，股份有限公司通過增資擴股引進(jìn)戰(zhàn)略投資者時，必須考慮有可能出現(xiàn)的募股不足情況。解決的辦法之一是在招股說明書中說明，如果出現(xiàn)募股不足，將由現(xiàn)有股東兜底（當(dāng)然，前提條件是公司股東大會就此作出決議），這不但可以增加投資人認(rèn)購股份的信心，而且可以確保增資擴股的成功。
